1. Что такое траст. Виды трастов.

Траст (от англ. trust — доверие) — это соглашение, регламентирующее систему отношений, при которых имущество, первоначально принадлежащее учредителю траста, передается во владение и распоряжение трастового управляющего, но обособляется от его прочих активов. Трастовый управляющий обязан совершать с имуществом операции, приносящие максимальную прибыль, или соответствующие каким-либо другим инструкциям учредителя, но доход от этих операций получают бенефициары траста, то есть лица, в чью пользу учреждается траст.

В зависимости от критериев, выделяют следующие разновидности трастов. По целям создания трасты могут быть:

- частными (создаются в целях защиты активов, посмертной передачи активов, или, как это еще называют, наследственного планирования; для защиты конфиденциальности владения и др.),

- публичными (благотворительные трасты, создаваемые не в интересах семьи, а некоей группы лиц, определяемых какими-либо признаками, в том числе в каких-либо социально полезных целях) и

- целевыми неблаготворительными (например, в целях защиты диких животных).

По территориальному принципу трасты могут быть:

- международными (когда имущество находится в одной стране, а трастовый управляющий – в другой) и

- местными (когда имущество и трастовый управляющий находятся в одной юрисдикции; однако возможность учреждения местного траста существует далеко не везде).

По возможности возврата имущества выделяют трасты:

- отзывные и

- безотзывные.

По определенности бенефициаров трасты бывают:

- определенные (учредителем траста указываются конкретные бенефициары) и

- дискреционные (в дискреционных трастах определяется группа бенефициаров и критерии, по которым трастовый управляющий может самостоятельно определять).

По роли трастового управляющего выделяют трасты:

- активные (трастовый управляющий распоряжается имуществом в соответствии с пожеланиями учредителя, высказанными при учреждении траста) и

- пассивные (в пассивном трасте предполагается только владение, и трастовый управляющий обязан передать активы бенефициару по требованию).

По способу создания трасты бывают:

- явными (создаются волеизъявлением собственника: прижизненная передача имущества, передача имущества по завещанию и другие) и

- неявными (возникает когда намерение создать траст следует из обстановки или фидуциарные обязанности установлены правом справедливости).

2. Распространенные трастовые юрисдикции . Основные отличия.

Создание и успешное функционирование трастов возможно далеко не во всех странах. Дело в том, что классический траст – явление, свойственное далеко не всем правовым системам. А с течением времени эволюция законодательства и правоприменительной практики привела к различной трактовке понятия «траст» разными системами права.

Страны общей (английской) системы права являются родоначальником понятия «траст». Создание траста в таких странах (Кипр, Британские Виргинские Острова, Белиз, Новая Зеландия, Панама, Остров Мэн, Гибралтар) происходит путём заключения письменного или устного договора между учредителем и трастовым управляющим. Государственная регистрация не всегда является обязательной, но может быть произведена в некоторых юрисдикциях в добровольном порядке. Основой регулирования деятельности трастов, помимо самих трастовых договоров, является соответствующее законодательство, а также судебные прецеденты. Базой является английское прецедентное право с  местными особенностями, а писаные законы регулируют лишь отдельные аспекты функционирования трастов. Обычно срок существования траста ограничен. Как правило, такие трасты освобождены от налогообложения, отчетности и т.п.

В отличие от стран общей системы страны континентальной (гражданской) системы права не признают понятия «траст» за отдельными исключениями.  Так, например, некоторые европейские государства (Люксембург, Австрия, Лихтенштейн) не только признали трасты, созданные в странах общего права, но и нормативно закрепили возможность учреждения на их территории как собственно трастов, так и юридических лиц, получивших название фондов, трастовых предприятий, учреждений – своеобразных производных трастов. Создание траста в странах континентальной системы происходит только путем заключения письменного трастового соглашения. В отличие от типичного договора общего права оно может быть очень кратким, так как по умолчанию отношения сторон детально регулируются нормативным актом. Если траст существует более года, необходима его регистрация в государственном реестре или депонирование в реестре копии трастового договора. Для создания траста потребуется хотя бы один местный трастовый управляющий, имеющий соответствующую профессиональную квалификацию. Возможна неограниченная длительность траста. Подача финансовой отчетности не требуется, но трастовый управляющий обязан ежегодно предоставлять отчетность учредителю или назначенному им аудитору.

Некоторые юрисдикции имеют смешанную систему права, то есть сочетающую в себе элементы как континентального, так и общего права. Например, на Джерси (британская зависимая территория) возможно создание трастов, но их деятельность регулируется специальным писаным законом. По сути своей трасты на Джерси мало отличаются по своим характеристикам от трастов на Острове Мэн.

Все страны, принадлежащие общей системе права, взаимно признают трасты друг друга. В случае необходимости передать активы, находящиеся в стране, право которой не признаёт траст, возникает вопрос признания легитимности трастового договора и, соответственно, перехода права собственности от учредителя траста к трастовому управляющему. Обычно в таких случаях активы переводятся в траст не напрямую, а оформляются на компанию, зарегистрированную в юрисдикции, принадлежащей общей системе права, а уже акции этой компании передаются в траст.

3. Механизмы использования трастов в наше время. Риски признания траста притворным.

Диапазон использования трастов постоянно расширяется, но гибкость и конфиденциальность являются основными преимуществами, которые траст имеет над другими организационно-правовыми формами. Концепция траста показала себя чрезвычайно адаптируемой и широко используется для владения, сохранения и передачи активов, поэтому едва ли возможно определить весь потенциал этого механизма. Ниже рассмотрены некоторые типичные случаи применения трастов.

Сохранение благосостояния. Трасты могут использоваться, чтобы сохранить непрерывность владения активами в рамках семьи. Закрепив юридическое владение активами за трастовым управляющим, соответствующие частные лица смогут продолжать пользоваться доходами от активов, избегая дробления собственности между большим числом бенефициаров разных поколений.

Планирование наследования. Результат траста состоит в том, что учредитель траста перестает быть владельцем переданных в траст активов. Соответственно, после его смерти нет никакой необходимости в оглашении завещания, вступлении в наследство или подобных формальностях. Таким образом, траст обеспечивает эффективное средство передачи бенефициарного владения в случае смерти учредителя траста. Кроме того, создание трастовой структуры может облегчить налоговую нагрузку на наследство.

Владение недвижимостью. Траст может использоваться, чтобы владеть акциями компании, владеющей недвижимым имуществом, а не владеть недвижимостью непосредственно, напрямую. В результате изменяется характеристика актива (из недвижимого имущества актив фактически превращается в движимое), что может предоставить привлекательные возможности для финансового планирования.

Защита активов. Трасты могут использоваться, чтобы владеть активами в безопасном и стабильном политическом окружении, защищать активы от некоторых стратегических рисков, таких, как конфискация или экспроприация государством в стране места жительства, места пребывания или гражданства учредителя траста. В качестве дополнительной защиты современный трастовый инструмент может предусматривать, что применимое к трасту право изменяется либо траст перемещается в другую юрисдикцию в случае политической или стратегической опасности в стране трастового управляющего.

Можно отметить один немаловажный нюанс траста: во многом утрачивается контроль над имуществом. Однако это же является большим преимуществом траста: ведь трастовое соглашение, не предусматривающее для учредителя возможности его расторжения в одностороннем порядке, вряд ли когда-либо сможет быть признано судом фиктивным, что значительно повышает защищенность активов от притязаний кредиторов.

Если трастовое соглашение подписано лишь для вида (то есть имеет место «притворный» траст), а на самом деле учредитель не намерен передавать контроль над активами трастовому управляющему, то соглашение является мнимым, а траст юридически не существует. Соответственно, трастовое соглашение лишается важных преимуществ, которые позволяют обеспечить защиту активов. Анализируя судебную практику, можно отметить, что наиболее надежными являются безотзывные и одновременно дискреционные трасты.

4. Траст как средство от правил контролируемых иностранных компаний (КИК). Необходимость применения индивидуального подхода.

Сейчас у налоговых органов России нет эффективных механизмов взыскания налогов с иностранных компаний, которые могут быть признаны налоговыми резидентами РФ, поэтому налоговые риски касаются, прежде всего, российских организаций и физических лиц, являющихся бенефициарами иностранных компаний, которые признаются контролируемыми с территории РФ.

С 1 января 2015 года, вследствие введения правил о налогообложении доходов КИК российские лица, владеющие определенными долями в иностранных компаниях или имеющие влияние на иностранные компании или структуры без образования юридического лица, обязаны декларировать нераспределенную прибыль этих компаний и структур как свой доход и платить с него налоги в России. Судебная практика еще не сформирована, но уже сейчас для смягчения последствий введения правил КИК применяют разные способы реструктуризации владения. Универсальных решений, к сожалению, не существует. Однако во всех случаях можно минимизировать риски, учитывая индивидуальные особенности бизнеса, требования учредителей и бенефициаров, и не забывая о ситуации в целом. Одним из таких способов эффективного и оптимального решения может стать (при определенных условиях) реструктуризация существующего холдинга с применением траста: например, активы передаются в дискреционный траст, в котором у учредителя нет права на распоряжение имуществом и доходами траста, и где решения принимаются трастовым управляющим. Само собой, в каждом конкретном случае необходимо прорабатывать индивидуальное трастовое соглашение и прочие сопутствующие документы, а также производить оценку рисков и предусматривать способы их минимизации.

Мы расскажем Вам о возможностях учреждения трастов в странах мира и поможем разобраться в применении такого инструмента, как траст, для Ваших целей.